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    公司债权人到期债权解决路径

    [摘要]随着经济社会的快速发展合理保护债权人的合法权益已经成为维护交易安全促进经济有序发展保障社会稳定的重要手段之一及时追索公司债权人的到期债权就是保护债权人的合法权益文章通过对公司法司法解释三的思考提出当债权人的债权到期?#20445;?#20538;权人可以向违反出资义务的股东追偿也可以向公司的发起人追偿还可以向未履行或未完全履行出资义务即转让股权的股东及股权受让人追偿更可以向协助股东违反出资义务的其他股东董事高级管理人员或者实际控制人追偿

    [关键词]债权人到期债权股东出资义务到期债权追偿

    为了保证社会的稳定和发展依法治国已经成为我国的治国方针而法律并不是静止不变的为解决逐渐增加的公司设立出资股权等纠纷案件的具体适用问题公司法司法解释三作为法律的一部分已经作出了相应规定公司?#26102;?#21046;度不仅是公司股东利益之所在更是债权人利益的保障它对于促进我国现代公司制度的建立和发展规范公司的经营和运作毫无疑问起到?#24605;?#22823;作用公司?#26102;?#21046;度的基本要求就是充实?#26102;尽?#20844;司的?#26102;?#35268;模是公司对外担保和信用的基础保护债权人的合法权益和维护交易安全尽管我国公司法第二十六条和第八十条规定了公司认缴制而非以前的?#21040;?#21046;但同时也明确了公司的股东和发起人以其认缴资金对公司承担有限责任当公司不能清偿其到期债务?#20445;?#32929;东和发起人将对公司的债务承担补充责任故而?#26102;?#20805;实对公司债权人权益的保护有着重要意义在公司债权人的到期债权通过多种方法均不能实现?#20445;?#24456;多债权人百结愁肠?#35789;?#25163;无策此?#20445;?#22914;何保障债权人的合法权益成为一个重要问题一般情况下债务到期?#20445;?#20316;为公司的债权人既可以向债务人即公司追偿也可以向担保人追偿还可以通过刺破公司的面?#30784;?#21521;公司的股东追偿等本文仅根据对公司法司法解释三的思考提出一些观点希望对公司的债权人追索到期债权能有所助益

    一债权人可以向未履行或未全面履行出资义务的股东追偿

    公司法司法解释三第十三条第二款规定了债权人可以向未履行出资义务的股东或只履行部分出资义务的股东追偿的法律依据一法条基本理解公司债权人请求未履行出资义务的股东或只履行部分出资义务的股东承担责?#38382;保?#35813;股东承担的是补充赔偿责?#21361;?#21363;应理解为最多为未出?#26102;?#37329;和银行同期贷款利?#25163;?#21644;既然股东承担的是补充赔偿责?#21361;?#21017;其只能在公司未能履行到期债务的情况下才在本息?#27573;?#20869;承担有限责任二股东承担补充赔偿责任的义务来?#30784;?#35201;理解股东承担补充赔偿责?#21361;?#21017;首先应考虑其出资义务来源其既来源于约定也来源于法定股东签订的股东协议中约定了股东需要承担相应的出资义务同?#20445;?#20026;了保护公司债权人的合法权益公司法第二十八条第三十条第八十九条也规定了公司股东以其出资额为限承担有限责任三违反出资义务的股东承担补充赔偿责任的原因违反出资义务的股东为什么要承担补充赔偿责?#25991;أ?#21487;以从两个角度考虑第一合同法的代位权根据股东协议股东未履行或者未完全履行出资义务拖欠公司注册资金而公司不能清偿其对债权人的到期债务公司的债权人可以根据代位权提起代位权诉?#24076;?#35201;求股东在其所欠公司注册资金的?#27573;?#20869;履行出资义务但最多不能超过未出?#26102;?#37329;和银行同期贷款利?#25163;?#21644;第二股东未履行或者未完全履行出资义务该行为违反了侵权法的保护性法规侵权法保护的权益包括财产性权益债权作为财产性权益的一种理应受到侵权法的保护股东未履行其应该履行的出资义务的行为侵害了公司债权人的权益债权人可以提起侵权之诉?#27169;?#20538;权人及时主张到期债权的必要性一旦违反出资义务的股东已经在其应该履行的出资义务?#27573;?#20869;承担了补充赔偿责?#21361;?#20854;他债权人再提起相同请求人民法院不予支持这是因为尽管从实体法上来讲债权不同于物权物权具有绝对性及排他性同一标的物?#29616;?#33021;存在一个所有权且物权按照其成立先后有优劣顺序反之债权仅具有平等性而没有排他效力因此数个债权发生顺序有先后不同但地位却能平等并存但从程序法?#24076;?#20538;权反而具有先后差异在诉讼中谁先起诉或者申请执行谁先受益即先主张权利的人先得利而法院不会执行回转这也导致了债权人在发?#21046;?#21040;期债权不能实现?#20445;?#21363;应该及时通过向法院提起诉?#24076;?#20197;期能及时实?#21046;?#21040;期债权获得应得利益五承担企业资产评估或验资的金融机构的过错责任应该特别注意的是当企业不能清偿其到期债务?#20445;?#23545;企业承担资产评估或者验资的金融机构出具的评估报告或者验?#25163;?#26126;一旦不实而给公司债权人造成损失除非能够证明?#32422;?#27809;有过错否则需要在其评估或者证明不实的?#27573;?#20869;承担赔偿责任当人民法院依债权人的申请依法强制执行企业出资人的财产后公司的到期债务仍不能清偿此时金融机构需要在其虚假证明?#27573;?#20869;承担过错责任

    二债权人可以向公司的发起人追偿

    一法条基本理解公司法司法解释三第十三条第三款规定了债权人可以向公司的发起人追偿在公司设立?#20445;?#26377;股东未全面履行或者未履行其部分出资义务债权人可以请求公司的发起人与违反出资义务的股东承担连带责任二追偿方式根据出资方式的不同有区别需要注意的是公司法中区分了公司性质即有限公司和股份公司也同时区分了不同的出资方式有限责任公司如果是实物出资则发起人只在实物被高估的情形下对违反出资义务的股东承担连带责?#21361;?#22914;果是现金出资只要股东已经履行其出资义务则发起人不须要承担连带责任股份公司的发起人则对实物出资和现金出资均承担连带责任而在公司法司法解释三并没有区分公司性质和出资方式反而是重点强调了时间结点必须是股东在公司设立时违反了出资义务此时发起人才须要无差别地承担连带责任

    三股权转让后债权人追偿?#27573;?/strong>

    公司法司法解释三第十八条第一款和第二款规定了有限责任公司的股权转让后债权人可以向谁追偿的法律依据但其中仍有不明之处还需要有权部门将来进一步补充一法条基本理解有限责任公司的股东在未履行其出资义务的情况下即转让股权受让人对此应知或者明知公司的债权人请求作为转让人的股东和受让人承担连带责?#21361;?#20154;民法院对此应予支持从表面看没有任何理解问题当然股东未履行或未完全履行其应该履行的转让股权之前的已经到期的出资义务受让人对此应知或者明知此时债权人请求该股东对公司不能清偿的到期债务承担补充赔偿责?#21361;?#21463;让人和该股东共同承担连带责?#21361;?#36825;自然是毋庸置疑二股权转让的不同情况下债权人如何追偿但是如果股东已经履行了其应该履行的转让股权之前的出资义务只是没有履行原本应该由其承担的转让股权之后的未到期的出资义务受让人对此应知或者明知则此时转让人和受让人是否应?#36152;?#25285;连带责?#21361;?#32780;如果受让人毫不知情又是否应该和转让人承担连带责?#21361;?#36716;让人冒用受让人名字后转让股权转让人和受让人是否需要承担连带责?#21361;?#20026;逃避债务转让人和受让人串通而转让股权转让人和受让人又是否需要承担连带责?#21361;?.股东已经履行了其应该履行的转让股权之前的出资义务在公司破产清算?#20445;?#38656;要特别考虑保护债权人的合法权益根据企业破产法若干问题的规定(二)第二十条无论是出资人的认缴出资仍?#21019;?#21040;公司章程规定的缴纳期限还是其未履行其应该履行的出资义务又或是其抽逃出资在管理人提起诉讼?#20445;?#20986;资人若以诉讼时效为理由抗辩人民法院均不予支持也即表明破产清算?#20445;?#20538;权可以加速到期为了保护债权人股东丧失了期限利益股东出资作为公司的认缴资金能够为公司的信用作担保有限责任公司的的债权人可以通过查看工商登记了解到公司认缴资金的具体情况和股东所应有的期限利益同时明确作为债权人应?#36152;?#25285;的相应风险故而可以认为一般情况下加速到期股东的出资义务并不合理即股东的出资义务尚未到期的情况下转让股权不应该属于出资期限届满而不履行出资义务的情形此?#20445;?#32929;东作为转让人已经承担了其已经到期的出资义务公司的债权人提起诉讼?#20445;?#20316;为转让人的股东则不必和受让人共同对公司不能清偿的到期债务承担连带责?#21361;?#32780;应该只由受让人对公司不能清偿的到期债务承担补充赔偿责任2.股权转让时受让人不了解公司经营情况如果公司经营情况极差甚至已经达到资不抵债的情?#21361;?#32929;东转让股权的目的是为了逃避债务而受让人完全不了解公司经营情况此时公司的债权人提起诉?#24076;?#21017;应该由谁承担责?#25991;أ?#21463;让人不了解公司运行情况是因为其?#20013;?#22823;意而忽略审查还是知识水平所限制导致客观上没有能力审查抑或是其根?#24452;?#32929;权转让一事毫不知情是否要区分处理1受让人过失导致其不了解公司经营情况受让人不了解公司情况如果是由于其?#20013;?#22823;意尽管其拥有相应的知识水平和辨别能力但其在转让股权之前没有对公司进行尽职调查导致其不了解公司具体经营状况和股权情况此?#20445;?#36716;让人故意隐瞒公司的真实经营情况而受让人?#32422;?#26377;过失并没有详尽了解公司情况由于受让人?#32422;?#26377;过失所以受让人作为名义股东应该对公司不能清偿的到期债务在未出?#26102;?#24687;?#27573;?#20869;承担补充赔偿责任同?#20445;?#21487;以认为转让人此时作为股东故意隐瞒公司和股权真实情况尽管对缴纳出资差额享有期限利益但该期限利益仅能对抗公司本身及其股东不能对抗第三人也即债权人根据公司法司法解释三第十九条第一款和第十三条第二款之规定转让人应该在其未出?#26102;?#24687;?#27573;?#20869;对公司及受让人未能清偿的到期债务承担补充赔偿责任受让人对公司不能清偿的到期债务承担补充赔偿责任后是否要根据民法总则或者合同法向转让人原股东追偿行使撤销权或者解除股权转让协议则是另外一个法律问题此文暂?#20063;?#35848;2受让人的能力不足导致其不了解公司经营情况受让人不了解公司情况如果是由于其知识水平所限制其所拥有相应的知识水平和辨别能力使其不能或不懂在转让股权之前应该对公司进行尽职调查导致其不了解公司具体经营状况工商部门负责股权变更登记?#20445;?#26159;否真正履行其审查义务此处暂?#20063;?#25552;此?#20445;?#36716;让人故意隐瞒公司的真实经营情况而受让人则没有能力了解或者不应该了解相应情况又应该如?#26410;?#29702;呢法律的生命不在于逻辑而在于经验这句话来源于美国最高法院大法官奥利弗•温德尔•霍姆斯OliverWendellHolmes,Jr.的著名著作普通法TheCom\monLaw尽管我国法律不是英美法系但这句话依然道明了法律的本质不单单需要考虑逻辑问题也应该根据经验作出公正的判断这时应该参考公平原则根据合同法第五十二条和第五十三条民法通则第五十八条民法总则第一百四十八条或第一百四十七条之规定由转让人对公司未能清偿的到期债务承担补充责?#21361;?#21463;让人不应承担清偿责任3.转让人冒用受让人名字而转让股权特别是如果受让人对股权转让事实毫不知情例如公司股东捡到或者借到李?#25104;?#20221;证该股东为了逃避债务将其名下股权转让到李某名下李某对此毫不知情此时如果公司的债权人提起诉?#24076;?#21017;应该由谁承担责?#25991;أ?#36716;让人冒用受让人名义将其作为股东去工商登记机关登记转让人因其恶意行为应?#36152;?#25285;相应责?#21361;?#32780;公司债权人如果以受让人未履行出资义务为由请求受让人被冒名登记为股东的人对公司不能清偿的到期债务承担赔偿责?#21361;?#27492;时人民法院不应给予支持4.为逃避债务转让人和受让人串通而转让股权如果公司股东作为转让人转让股权时和受让人串通此时公司不能清偿到期债务债权人提起诉?#24076;?#21017;应该由谁承担责?#25991;أ?#36716;让人和受让人恶意串通损害第三人利益法院也可以依职权主动审查但实?#26159;?#20917;中法院很难知情一般还是依债权人的申请进行相应审理此时债权人或者其代理人可以考虑合同法第五十二条和第五十三条民法通则第五十八条和第六十一条公司法司法解释三第十八条第一款之规定转让人和受让人对公司未能清偿的债务承担补充责?#21361;?#36716;让人和受让人之间承担连带责任

    四债权人可以向协助股东违反出资义务的其他股东董事高级管理人员或者实际控制人追偿

    公司法司法解释三第十四条第一款和第二款规定了如果有股东董事高级管理人员或者实际控制人协助一些股东抽逃出资违反出资义务则债权人可以向其追偿一法条基本理解公司债权人可以请求抽逃出资的股东在其应该履行的出资义务本息?#27573;?#20869;对公司到期不能清偿的债务承担补充赔偿责?#21361;?#36825;自然没有任?#25105;?#38382;但应该特别注意的是如果有股东董事高级管理人员或者实际控制人协助一些股东抽逃出资违反出资义务公司债权人也可以请求其对公司到期不能清偿的债务承担连带责任二其他股东董事高级管理人员或者实际控制人承担补充赔偿责任的义务来源公司的股东董事高级管理人员应该遵守法律行政法规和公司章程董事和高级管理人员还对公司负有忠实勤勉义务而董事高级管理人员违反义务给公司造成损失的应当承担赔偿责任公司实际控制人虽然不对公司负有忠实勤勉义务但当其协助股东抽逃出资则构成了共同侵权行为此时应当对公司债务承担连带责任这可以从两个角度理解第一股东抽逃出资的行为侵害了公司的财产权益在公司未能清偿其到期债权的情况下股东的这种违反出资义务的行为也进一?#35282;?#23475;了债权人的债权是一种侵权行为第二其他股东董事高级管理人员或者实际控制人协助股东抽逃出资的帮助行为类似于共同侵权行为故而如果股东董事高级管理人员或者实际控制人协助一些股东抽逃出资违反出资义务则其应该和抽逃出资违反出资义务的股东承担连带责任三执行时是否需要法院判决或裁定作为执行依据在执行过程中一旦公司的财产不足以清偿其到期债务公司的债权人请求协助抽逃出资的其他股东董事高级管理人员或者实际控制人为被执行人毫无疑问这需要有法院判决或者裁定作为执行依据因为其他股东董事高级管理人员或者实际控制人是否帮助抽逃出资这是一个事实判断的问题需要足够的证据证明才能?#36152;?#32467;论但是追加抽逃出资的股东为被执行人是否需要有判决作为执行依据呢根据最高人民法院关于民事执行中变更,追加当事人若干问题的规定第二十条一人有限责任公司的股东一旦不能证明其个人财产和公司完全分离的情况下可以直接被追加为被执行人同理可以考虑一旦有证据或线索证明股东抽逃出资而股东不能对?#32422;合?#24212;行为作出合理解释则公司的债权人可以直接申请追加该违反出资义务的股东对公司到期不能清偿的债务承担补充赔偿责任当然为了谨慎起见最好在诉讼?#20445;?#23601;直接将抽逃出资的股东和协助抽逃出资的其他股东董事高级管理人员或者实际控制人列为共同被告

    五债权人的其他追偿方式

    除了公司法司法解释三债权人仍然有其他途径可追偿其到期债务在法人人格否认?#20445;?#20538;权人可以根据穿透原则要求股东和公司之间母子公司之间甚至是处于同一股东控制下的公司之间互相承担连带责任关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定之相关规定对企业组建新公司后到期债务不能及时清偿债权人如何追偿其到期债权也作出了相应规定事实上债权人的追偿方案繁多在此并不一一赘述六结语根据公司法司法解释三公司的债权人可以通过向违反出资义务的股东公司的发起人未履行或未完全履行出资义务即转让股权的股东及股权受让人协助股东违反出资义务的其他股东董事高级管理人员或者实际控制人追偿其到期债权以维护?#32422;?#30340;合法权益

    作者:刘荣途 于丽红 单位:辽宁金正律师事务所

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